中國法律現(xiàn)代化探析

法律自古以來就是管理國家，維護統(tǒng)一的強制手段，如何制定符合國情的法律，是歷朝歷代的統(tǒng)治階級需要特別注重的工作之一。對于新時期的現(xiàn)代化中國來說，法律的完善和豐富對于我國的各領域、各階級的穩(wěn)定發(fā)展具有基礎保障等一系列重要作用，從法律的起源到現(xiàn)代化的法律制定，下文詳細的談及了這個發(fā)展歷程中一系列典型的問題。
一、中國法律的起源
（一）百家爭鳴中隱藏的法理
戰(zhàn)國時期法家學說代表人物韓非子可以稱得上中國歷史上最推崇“依法治國”的學者了，他主張國家的大權，要集中在君主一人手里，君主必須有權有勢，才能治理天下，同時他主張要減輕人民的徭役和賦稅，這樣有利于國家的統(tǒng)一；其他學派的學說也或多或少的蘊含著一定的法理，此處不予鰲述，這是法律在古代最典型的一次體現(xiàn)。
（二）國外法律的產生
對于西方法律的起源，目前存在兩種說法，一種是起源于古羅馬，另一種是起源于古希臘。
前一種觀點的支持者認為，從古羅馬的《十二銅表法》、市民法、萬民法再到后來的《民法大全》都對西方法學產生了巨大的影響，原因有五：
1.羅馬法是建立在簡單商品生產基礎之上的最完備的法律體系，它對簡單商品生產的一切重要關系如買賣、借貸等契約以及其財產關系都有非常詳細和明確的規(guī)定，以致一切后來的法律都不能對它做任何實質性的修改，成為后世立法的基礎。
2.羅馬法的內容和立法技術遠比其他奴隸制和封建制法更為詳盡，它所確定的概念和原則具有措詞確切、嚴格、簡明和結論清晰的特點，尤其是它所提出的自由民在“私法”范圍內形式上平等、契約以當事人之合意為生效的主要條件和財產無限制私有等重要原則，都是適合于資產階級采用的現(xiàn)成的準則。
3.羅馬法中體現(xiàn)的理性原則、衡平觀念等，也非常適合近代資本主義社會發(fā)展的需要，成為資產階級革命、摧毀專制黑暗的封建法制、克服諸侯割據和政治分裂局面以及建立統(tǒng)一的資產階級法制的重要武器。
4.羅馬統(tǒng)治階級運用武力擴大其版圖，強行適用羅馬法律，以及被征服地居民折服羅馬法的完備發(fā)達而自愿采用，是羅馬法對后世，尤其是西方資產階級立法發(fā)生巨大影響的又一個原因。
5.羅馬的人權主義到目前為止都是適用于整個世界的，它的設立對于整個世界的法律設定都有著深遠的影響。
而支持后一種觀點的人則認為，雖然古希臘在歷史上并未真正統(tǒng)一，且支持者也承認古希臘從始至終沒有統(tǒng)一的法律體系，而是城市與城市之間執(zhí)行著各自制定的法律，以雅典為例，從最開始的習慣法到最后的成文法，這期間不僅僅是民眾其心合力推翻集權統(tǒng)治的暴力革命那么簡單，而是具有著民主力量通過一系列改革取代集權統(tǒng)治力量的又一典型歷程，其中的民主政體對于后世的影響十分巨大。
綜上兩種觀點，可以同時認為古羅馬與古希臘是西方法律的兩大發(fā)源地，一來同時肯定了兩種法律對后世造成的深遠影響，二來平息兩種支持者長久以來的唇槍舌戰(zhàn)，為西方法律的起源問題蓋棺定論。
二、中國法律的發(fā)展
（一）原始社會
很多人傾向于認為原始社會沒有法律的概念，頂多是某種習慣或是文化，然而宋炳庸認為在原始部落里，個人用品例如衣物、首飾、寢具、觀賞品、食具，其主人對其是有私有權的，而且研究表明，原始部落的人在其彌留之際對其配偶、子女交代自己擁有物品是就如同現(xiàn)代人所說的遺囑，且在原始部落，這樣的“遺囑”是不能違背，要始終遵守的。除此之外，還有原始部落里的商品交換、首領選舉等等許多行為都能看到法律的影子，雖然不成明文規(guī)定，但不論是具體的還是抽象的，都應該歸為法律的范疇，可見，原始社會也是有法律文化存在的。
（二）奴隸社會
很多人都愿意接受奴隸社會是法律產生的階段這一觀點，嚴武就認為禹在其統(tǒng)治時期，希望通過壟斷神權，推崇鬼神之說，并賦予自己能與天溝通的唯一人企圖來統(tǒng)治自己的子民，禹之子啟繼位后，依然效法其父，借以奉天意平息反對者，實際就是單純的暴力鎮(zhèn)壓，從這件事上就可明顯看出“天命”和“天罰”已成為現(xiàn)代意義中的法律文化了。
（三）封建社會
到了中國的封建社會，法律的發(fā)展就相當成熟了，以致于那時的中國以其法律制度的完備而聞名世界，這期間，律、令、科、比、故事、格、救、刑統(tǒng)、諳、例等各種形式的法律層出不窮，因為這些法律的存在，中國的封建社會維持了長達兩千多年，可見法律的完備對于國家的統(tǒng)治和治理是多么的重要，而且，值得一提的是，這個階段的法律已經達到了制約皇權的地步，但皇帝有時又可以發(fā)布詔敕，此時皇帝的意念又凌駕于法律之上，所以，封建社會的法律可以大體上分為變通的法律形式和穩(wěn)定的法律形式。
（四）社會主義社會
進入到社會主義社會，改革開放步伐迅速加快，經濟發(fā)展勢頭強勁，全社會處在空前的發(fā)展洪流之中，社會主義社會的法律也隨之發(fā)展，出現(xiàn)了一些典型的特征：（1）由公法為主向私法優(yōu)先轉化；（2）由義務本位向權利本位轉化；（3）由政策主導向職權法定轉化；（4）金字塔型權力架構；（5）專門監(jiān)督和多重監(jiān)督相結合的監(jiān)督機制；（6）親民和諧的價值體現(xiàn)，對于傳統(tǒng)法律，現(xiàn)代法律也進行了一定程度的發(fā)展，比如說：（1）從身份到契約；（2）從差序和義務到平等和權利；（3）從專制集權到民主集中。
而且我國的法律具有“中國特色”的特殊標簽，這就表示我國的法律是貼合我國國情而制定的：（1）中國特色社會主義法律體系始終堅持以中國特色社會主義理論體系為指導；（2）中國特色社會主義法律體系始終堅持以本國國情和具體實際為客觀依據；（3）中國特色社會主義法律體系的內容和形式具有“中國特色”；（4）“時代特征”是中國特色社會主義法律體系的重要特征；（5）中國特色社會主義法律體系是中國特色社會主義創(chuàng)新實踐的法制體現(xiàn)；（6）多元化利益格局催生多元化法律；（7）中國特色社會主義法律體系還要反映時代發(fā)展進步的新要求，順應世界發(fā)展的大趨勢。
三、中國法律的現(xiàn)狀
（一）優(yōu)勢之處
1.預防為主，懲治為輔中國傳統(tǒng)的法律，對于刑罰的規(guī)定偏向于不人道，且多數(shù)時候提到法都直指刑法，這樣造成的后果是偏重于懲治而忽略了法律的預防作用，社會生活中更多的是依靠道德進行約束，法律的作用微乎其微，然而進入新時期以后，我國的法律則向預防為主，懲治為輔發(fā)生轉變。
首先對于很多的原先是道德層面的問題如今也進行了立法，例如經濟活動的一些行為，涉及到一些約定、規(guī)矩等的活動，我國已經通過制定《公司法》、《合同法》、《合伙企業(yè)法》、《反不正當競爭法》等等法律進行了全面的約束，最大程度的保障了經濟活動參與者每一方的權益，使得經濟活動穩(wěn)定有序的進行。還有很多領域都靠立法保證了該領域里各項活動的順利發(fā)展，此處不予鰲述。
其次是很多原先初次制定的法律在后來的修正案中，很多條文都放寬了定罪范圍，增強了約束性，可見立法部門越來越重視法律的預防作用，意識到了依法治國的重要性以及建設法治社會對于國家發(fā)展的長久意義。
2.法律的權威性。對于中國的傳統(tǒng)法律，往往強調皇權至上，法律都是由皇帝制定的，所以皇帝有權隨意更改法律，隨意制定法律，這對于現(xiàn)代社會的民主、法律權威性是十分不利的，所以，現(xiàn)代的法律已經摒棄了傳統(tǒng)法律的這種特點，不但法律的權威性至高無上，任何人不得凌駕于法律之上，且法律的制定還要做很多的民意調查，在廣泛聽取民眾意見的基礎上制定符合所有人利益的法律，使得現(xiàn)代化的法律更加的民主和公正，且國家檢察機關和個人都可以通過法律來獲得社會和個人的公正，法律在現(xiàn)代社會不但用于懲治、預防犯罪，而且成了一個保護自己合法權益的手段，擴大了法律的應用范圍，對于依法治國的目的做出了貢獻。
（二）不足之處
1.法律文化的沖突。法律文化沖突在當今社會是普遍存在的，其中包括文化價值、內在特質、法律功能、法律精神的沖突等等，但這些沖突在我國現(xiàn)階段努力建設和諧社會的戰(zhàn)略方針的指引下，需要盡快的涵化和整合，為建構法律化、理性化、多元化、社會化、全球化的機制提供條件保障。我國法律文化的具體表現(xiàn)有：
（1）中國法律文化顯型層面的沖突。簡單來說，我國的法律存在在同一法律體系內有相互沖突的現(xiàn)象，但這個問題，是可以通過法律的修正和社會的發(fā)展得到最終解決的，且任何一個國家制定法律時都會出現(xiàn)同樣的問題，例如；我國制定的《房屋拆遷管理條例》與《物權法》中的一些規(guī)定存在沖突，以及我國規(guī)定農村選舉代表可代表的人數(shù)可以是城市選舉代表可代表的人數(shù)的四倍，這規(guī)定明顯與“法律面前人人平等”相背，所以，綜上所述，我國法律的公平性建設工作還有很長的路要走；
（2）中國法律文化隱型層面的沖突。雖然有了較為健全的法律，但我國公民很多時候沒有法律意識，不積極通過法律手段維護自己的合法權益，這是因為中國傳統(tǒng)法律的根深蒂固對人的影響，現(xiàn)代人總是想通過和解或私了解決問題，認為對簿公堂是不愿意看到的結果，因此不會運用法律手段，而且對于人們的普法意識的教育也明顯不足，很多人不懂法，以至于犯法了仍然毫不知情，加之法律的效力還不能徹底的貫穿每一個領域，很多行業(yè)是通過行業(yè)多年以來形成的“規(guī)矩”進行運作和發(fā)展的，法律無法滲透進這些領域，更談不上發(fā)揮效力了，所以，對于國人的法律意識教育任務仍十分嚴峻，對于行業(yè)的法律監(jiān)管工作還有很多需要完善的地方；
（3）觀念法律文化與制度法律文化的沖突。雖然傳統(tǒng)的法律制度已經被現(xiàn)代的法律制度所取代，但其觀念的影響仍沒有消退，從封建社會到社會主義社會，想要一下子轉變是不可能的，想要全部地區(qū)都轉變，也是不可能的，這是一個漫長的過程，也是國家眾多艱巨任務中的一個，需要堅持不懈的為現(xiàn)代法律的普及滲透做出艱苦卓絕的努力；
（4）本土法律文化與西方法律文化的沖突。這也是一個有爭議的問題，究竟該不該學習西方的法律制度？如何學習？是照搬照抄還是結合我國國情？是降低標準還是保持不變？很多學者都在討論這個問題，如何將他人的東西變成適合自己的，這個探索的過程需要一代又一代人的不懈努力，然而在解決這個問題之前，我國法律文化依舊要面臨這個沖突帶來的各種問題和質疑。
2.法律文化沖突的原因。（1）前提條件：法律文化的多元性與開放性；（2）社會基礎：中國近現(xiàn)代特殊的變革方式；（3）重要原因：中西方法律文化精神差異；（4）獨特要素：傳統(tǒng)法律文化的超常穩(wěn)定性；（5）加劇力量：全球化趨勢的不斷發(fā)展。
（三）需要借鑒他國的地方
首先，法律的監(jiān)管制度需要借鑒他國經驗，我國的法律雖然已經初成規(guī)模，但監(jiān)管力不足，很多時候出現(xiàn)有法但不守法的現(xiàn)象，如何避免這種情況發(fā)生，可以借鑒美國法律的監(jiān)管方面的工作落實情況。
其次，我國法律的涉及面不夠寬廣，我國法律的基本框架已經形成，但我國快速的發(fā)展速度導致法律的制定速度跟不上新變化發(fā)生的速度，因此，可以借鑒國外提高法律制定速度的方法來解決這一問題。
最后，我國法律的可操作性欠缺，可以借鑒國外的彈性法律制度，對于不同的案例要具體分析，不能搞一刀切，與此同時，盡快完善該法律的詳細執(zhí)行規(guī)定，以實現(xiàn)法律判決真正得到執(zhí)行。
四、中國法律的現(xiàn)代化表征
（一）現(xiàn)代化的社會主義法律制度體系
社會主義初級階段的基本國情是當代中國法律現(xiàn)代化的經濟基礎，社會主義民主政治是當代中國法制現(xiàn)代化的政治基礎，中國特色社會主義理論是當代中國法制現(xiàn)代化的理論基礎，中國兩千多年的封建史和近代兩次大規(guī)模法制現(xiàn)代化運動時當代中國法制現(xiàn)代化的歷史起點
（二）現(xiàn)代化的法律意識
關于法律在社會生活中的地位的意識的現(xiàn)代化。就是實現(xiàn)法律意識從傳統(tǒng)的“德主法輔”觀念相現(xiàn)代“法律至上”意識到創(chuàng)造性轉變；在法律結構的方面，現(xiàn)代社會法律負擔起全面的社會調整功能，社會關系的各個領域都由法律來加以規(guī)范和調控，主體對法律結構的認識由傳統(tǒng)的向現(xiàn)代的法律結構意識的轉變，由對法律的片面把握向對現(xiàn)代法律的全面認識的轉變；在對法的感情和態(tài)度方面，對現(xiàn)代法律的信任，人們對法律沒有感情可言。
（三）現(xiàn)代化的法律執(zhí)行流程
我國法律對于不能遵守法律判決的單位或個人，都有強制執(zhí)行作為最后的保障，不論是民事強制執(zhí)行還是行政強制執(zhí)行，都是法律對于其作用效果的一個基礎保證，對于維護法律的權威和執(zhí)行力有著重要的作用。